公司法定代表人是指依照法律或者公司章程的規定，代表公司從事民事活動的負責人。法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承受。公司法定代表人對外代表公司，公司在經營過程中產生的相關風險和法律責任，有可能牽涉到法定代表人。例如：公司不履行生效裁判文書確定的義務而被列入失信人員名單，法定代表人可以同時被法院采取限制乘坐飛機、高鐵等高消費措施，被限制出入境 。例如：公司涉嫌犯罪，法定代表人須協助調查，甚至承擔刑事責任。既然擔任公司法定代表人存在上述風險，如果已經擔任了公司法定代表人，是否可以隨時辭去法定代表人一職呢?現通過一個我們代理的案例來闡述如何通過訴訟方式變更法定代表人。

　　【案情簡介】

　　深圳奧某公司是一家在深圳登記注冊的中外合資企業，共有五個法人股東，其中大股東香港奧某公司系國內一家國企在香港注冊的公司。根據深圳奧某公司章程規定，公司董事長由股東香港奧某公司委派，并擔任公司法定代表人。2009年12月，香港奧某公司的上級公司委派楊某擔任深圳奧某公司董事長和法定代表人。2011年，楊某退休，香港奧某公司的上級公司免除了楊某的一切職務。香港奧某公司沒有及時向深圳奧某公司委派新的董事長，深圳奧某公司一直沒有變更法定代表人。

　　2016年，深圳奧某公司因為沒有履行法院裁判文書確定的債務，被法院列入失信人名單，楊某作為深圳奧某公司的法定代表人，也被采取限制乘坐高鐵、飛機等高消費措施。

　　楊某向深圳奧某公司所在地法院提起訴訟，請求判決深圳奧某公司變更登記法定代表人。

　　【案件分析】

　　上述案例中的楊某因為退休，已不在深圳奧某公司履行法定代表人職務，但深圳奧某公司一直未變更法定代表人。楊某以已退休，不再履行深圳奧某公司的法定代表人職務為由，請求法院判決深圳奧某公司進行法定代表人變更的請求能否得到法院的支持?

　　在司法實踐中分為有兩種觀點：

　　▼觀點一認為，楊某請求深圳奧某公司變更公司法定代表人的請求不應得到支持。理由如下：

　　《公司法》第十三條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。《中外合資經營企業法實施條例》第三十四條規定，董事長是合營企業的法定代表人。具體到本案，按照深圳奧某公司的章程規定，深圳奧某公司的董事長由股東香港奧某公司委派，并擔任法定代表人。楊某系基于深圳奧某公司的公司董事長身份，才擔任公司的法定代表人。

　　《公司法》第四十五條第二款規定，有限公司董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。楊某雖然已退休，且實際上也不再履行深圳奧某公司董事長職務;但是，按照上述規定，在股東香港奧某公司尚未委派出新的董事長前， 楊某仍然應履行其董事長職責。在深圳奧某公司沒有產生新的董事長之前，為維持深圳奧某公司的正常運轉，楊某主張變更法定代表人的請求不應得到支持。

　　▼觀點二認為，深圳奧某公司應該辦理法定代表人的變更手續。理由如下：

　　楊某的董事、董事長職務已被免除，楊某不具備擔任法定代表人的資格。

　　《公司法》第四十五條第二款關于董事未改選之前，原董事仍應履行其職務的相關規定與楊某請求變更法定代表人之間并不沖突。董事在任期內辭職，公司應及時改選董事，使董事會成員符合法定人數。法院完全可以判決公司在一定期限內完成董事會成員的補選，同時判決變更法定代表人。這樣既可以維護原董事的合法權益，同時也可以迫使公司盡快改選董事，防止治理僵局。

　　另外，楊某已退休，客觀上不能代表深圳奧某公司從事民事活動。如果僵化地認為在公司沒有產生新的董事長之前，不允許變更法定代表人，也將使公司客觀上長期處于無法定代表人履職的情形，不利于公司開展經營活動。

　　還有，如不及時變更楊某的法定代表人身份，因深圳奧某公司沒有履行法院裁判文書確定的債務，而對楊某采取限制乘坐高鐵、飛機等高消費措施，對楊某也極不公平。

　　【法院判決】

　　深圳奧某公司應于判決生效之日起三十日內按章程規定的董事長任免程序協助楊某辦理免除楊某董事長、法定代表人職務及相應工商登記變更手續。

　　【延伸閱讀】

　　司法實踐中，除上述案例所述情形外，請求變更法定代表人的情形還包括：

　　1.公司股東擔任法定代表人的，喪失股東資格;

　　2.職業經理人擔任法定代表人，離職的;

　　3.公司員工擔任，離職的;

　　4.掛名擔任法定代表人的;

　　5.被冒名擔任法定代表人的。

　　司法實踐中，法院對請求變更法定代表人的請求是否支持持謹慎態度。大多數判例認為，根據《公司法》第四十五條第二款的規定，變更法定代表人屬于公司內部自治范疇，司法不宜過多介入，駁回原告的訴訟請求。

　　但也有少數案例，會根據具體個案的特殊性，進行具體分析，如法定代表人已經離職、退休，或不具備股東資格，法院會從規范公司管理、保護勞動者利益的角度，支持變更法定代表人的訴訟請求。

　　【律師建議】

　　如上所述，擔任公司法定代表人具有一定的風險。在擔任法定代表人后，因特殊原因不能履行法定代表人職責時，應及時要求公司變更法定代表人。如無法協商解決時，建議提起訴訟，請求變更法定代表人。無論相關請求是否得到法院的支持，至少能夠通過訴訟證明自己不再履行公司法定代表人職責，以隔離擔任法定代表人的相關風險。




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